№ 11160/16
Министерство финансов Республики Казахстан (далее - Министерство), рассмотрев экспертное заключение к проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» (далее - проект Закона), сообщает следующее.
Проект Закона разработан в рамках исполнения пункта 43 Плана действий по реализации предвыборной программы Президента Республики Казахстан «Справедливый Казахстан - для всех и для каждого. Сейчас и навсегда» (утв. Указом Президента Республики Казахстан от 26.11.2022 года № 2).
Целью проекта Закона является внесение поправок в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях по вопросам нарушений законодательства Республики Казахстан о государственных закупках и правил осуществления государственных закупок, а также нарушений правил осуществления закупок субъектов квазигосударственного сектора.
В свою очередь, предложения, указанные в экспертном заключении, не поддерживаются по следующим основаниям.
В соответствии с пунктом 20 статьи 43 Закона «О государственных закупках», договор о государственных закупках должен содержать условия о полной оплате за поставку товаров, выполнение работ либо оказание услуг в срок, не превышающий тридцати календарных дней со дня исполнения обязательств по данному договору.
Вместе с тем, согласно типовым договорам о государственных закупках, утвержденных Правилами осуществления государственных закупок (утв. приказом Министра финансов Республики Казахстан от 11 декабря 2015 года № 648) оплата производится заказчиками не позднее 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания сторонами соответствующих актов.
При этом, за исключением случаев секвестра и/или недостаточности денег на контрольном счете наличности, при неоплате заказчиком в установленные сроки исполненных обязательств, заказчик выплачивает поставщику неустойку (пеню) по задержанным платежам в размере 0,1% от причитающейся суммы за каждый день просрочки. При этом общая сумма неустойки (пени) не должна превышать 10% от общей суммы Договора.
Таким образом, законодательством о государственных закупках предусмотрен конкретный срок оплаты за поставленный товар, оказанные услуги и выполненные работы.
В настоящее время, Министерством на веб-портале государственных закупок реализован функционал, согласно которому для организаторов (при публикации объявления) и потенциальных поставщиков (при подаче заявки на участие) отображается уведомление о нахождении заказчика в едином реестре должников.
Кроме того, на веб-портале государственных закупок дорабатывается функционал в части отображения уведомления о наличии у заказчика не оплаченных в установленный срок платежей, а также по установлению форматно-логического контроля по своевременному подписанию заказчиками электронных актов приема-передачи товара, выполнения работ, оказания услуг в установленные сроки.
В свою очередь, сообщаем, что в рамках исполнения пункта 16 Плана действий по реализации Концепции правовой политики Республики Казахстан до 2030 года (утв. ПП РК от 29.04.2022 г. № 264) Министерством юстиции проводится анализ и выработка нового понятия административного правонарушения, содержащего ясные критерии, позволяющие разграничить административную ответственность от других видов юридической ответственности.
В этой связи, а также учитывая, что внесение изменений в нормативные правовые акты осуществляется в соответствии с требованием Закона Республики Казахстан «О правовых актах» по итогам обсуждения с заинтересованными государственными органами и организациями, в том числе с учетом научной антикоррупционной экспертизы, итогов публичного обсуждения на интернет-портале открытых нормативных правовых актов, вопрос введения административной ответственности за несвоевременное направление либо подписание договора о государственных закупках, полагаем необходимым рассмотреть с учетом итогов проводимой Министерством юстиции работы.
| Вице-министр | Д. Кенбеил |
Письмо Институт оценки регуляторного и налогового воздействия на бизнес «Bastama» от 10 августа 2023 года № 1325-0810-2023-МФ
Министерство финансов
Республики Казахстан
На Ваше письмо от 4 августа 2023 года № 002-ДЮ/7818-И, Институт «Bastama» сообщает, что по итогам рассмотрения проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» и проекта Постановления Правительства Республики Казахстан «О проекте Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» предложений и замечаний не имеет.
| Президент Института «Bastama» | Т. Жакипбеков |
Письмо «Евразийская промышленная Ассоциация» от 22 августа № 20-0974
Министерство финансов
Республики Казахстан
На исх. № 002-ДЮ/7818-И от 4 августа 2023 года
(уведомления поступили в ЕПА 4 августа 2023 года, вх. № 20-3027-2023)
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Евразийская промышленная Ассоциация, рассмотрев проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» и проект постановления Правительства Республики Казахстан «О проекте Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях», замечаний предложений не имеет.
| Эксперт | М. Бачурина |
Письмо Ассоциация добросовестных производителей, импортеров и продавцов алкогольной и табачной продукции Казахстана «КазАлкоТабак» от 8 августа 2023 года № 2/859-М
Экспертный совет
Министерства финансов
Республики Казахстан
На Ваш № 002-ДЮ/7818-И от 04.08.2023 г.
Ассоциация «КазАлкоТабак» к проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» и проекта Постановления Правительства Республики Казахстан «О проекте Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» замечаний и предложений не имеет.
С уважением,
| Президент Ассоциации «КазАлкоТабак» |
А. Калиев |
Письмо Объединение юридических лиц «Казахстанская Электроэнергетическая Ассоциация»
Министерство финансов
Республики Казахстан
На исх. № 002-ДЮ/7818-И от 4 августа 2023 г.
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
ОЮЛ «Казахстанская Электроэнергетическая Ассоциация»
ОЮЛ «Казахстанская Электроэнергетическая Ассоциация», рассмотрев в пределах своей компетенции проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» сообщает, что предложений и замечаний не имеет.
| Председатель | Т. Темирханов |
Письмо Объединение юридических лиц «Национальная Ассоциация пищевой промышленности Казахстана» от 11 августа 2023 года № 340-0811-2023-МФ
Министерство финансов
Республики Казахстан
На Ваше письмо от 4 августа 2023 года № 002-ДЮ/7818-И Национальная Ассоциация пищевой промышленности Казахстана сообщает, что по итогам рассмотрения проекта закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» предложений и замечаний не имеет.
| Президент Ассоциации | Л Лян |
Письмо объединение юридических лиц и индивидуальных предпринимателей «Национальная Ассоциация табачных и никотиносодержащих изделий» от 11 августа 2023 года № 688-1108-2023-МФ
Министерство финансов
Республики Казахстан
На Ваше письмо от 4 августа 2023 года № 002-ДЮ/7818-И, Национальная Ассоциация табачных и никотиносодержащих изделий сообщает, что по итогам рассмотрения проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях» и проекта Постановления Правительства Республики Казахстан «О проекте Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях», предложений и замечаний не имеет.
| Президент Ассоциации | Ж. Бекебаев |
№ 41-1-01/4692
от 31.08.2023 г.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
НАУЧНОЙ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
ПРОЕКТА
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений
в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях»
I. Общие положения
Вид и наименование проекта нормативного правового акта
Законы Республики Казахстан
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях»
Отрасль законодательства
160.000.000. Административное и административное процессуальное законодательство
Назначение и структура проекта нормативного правового акта
Назначение проекта заключается в установлении, изменении либо отмене правовых норм. Структура акта обусловлена его внутренним содержанием.
Разработчик проекта
Министерство финансов Республики Казахстан
Документы, представленные для проведения научной антикоррупционной экспертизы
Проект Закона, сопр. письмо, ПЗ, СТ, КДРП, приложения
Предмет и цели научной антикоррупционной экспертизы
Законы Республики Казахстан
Исследование проектов нормативных правовых актов в целях выявления в них коррупциогенных норм с вынесением заключения научной антикоррупционной экспертизы
Дата поступления проекта нормативного правового акта
07-08-2023
Дата завершения научной антикоррупционной экспертизы
25.08.2023
Сведения об экспертах, проводивших экспертизу
АБЖАНОВА ЖАНСАЯ САКЕНОВНА
БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Олжас Жиенбаевич Жукенов
II. Анализ рисков коррупции процесса продвижения проекта
2.1 Наличие компетенции органа разработчика в сфере общественных отношений, регулируемых проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Орган-разработчик наделен компетенцией в сфере общественных отношений, регулируемых проектом.
2.2 Соблюдение требований прозрачности в процессе принятия решений при продвижении проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Проект размещен на интернет-портале открытых нормативных правовых актов.
2.3 Заявленная и реальная цель проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Заявленная цель проекта соответствует реальной цели.
2.4 Публичный интерес и частные интересы, продвигаемые в проекте НПА - схема частных интересов, связанных с проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
В проекте не выявлены нормы, направленные на удовлетворение частных интересов.
2.5 Обоснование решений проекта НПА.
2.5.1 Достаточность аргументации в концепции проекта закона (в случае разработки проекта законодательного акта)/ пояснительной записке.
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
К проекту приложена пояснительная записка с обоснованиями о необходимости принятия проекта.
2.5.2 Финансово-экономическое обоснование.
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Финансово-экономическое обоснование не требуется.
2.5.3 Проведение анализа регуляторного воздействия
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Проведение анализа регуляторного воздействия не требуется.
III. Общий анализ факторов риска проекта
3.1 Язык проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Язык проекта в целом отвечает требованиям юридической техники.
3.2 Законодательная согласованность проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
В проекте законодательная несогласованность не выявлена.
3.3 Компетенция, полномочия, функции должностных лиц/ государственных органов (органов местного самоуправления), устанавливаемая в проекте НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Проектом не устанавливаются:
компетенция, полномочия, функции должностных лиц/государственных органов (органов местного самоуправления).
3.4 Последствия в виде нарушения прав человека в случае принятия проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
В проекте не выявлены риски, связанные с нарушением прав человека в случае принятия проекта.
IV. ПОДРОБНЫЙ АНАЛИЗ ФАКТОРОВ РИСКА И РИСКОВ КОРРУПЦИИ
ПРОЕКТА
ЭКСПЕРТ 1 БАЛТАБАЕВ ЕРКИН ЖАНЫБЕКОВИЧ
Фактор 1 Статья 207 ч. шестая
Текст проблемной нормы:
6. Нарушение требований правил осуществления государственных закупок в части неприменения критериев, влияющих на конкурсное ценовое предложение, а равно их неправильный расчет -
Замечания:
Частью шестой статьи 207 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» (далее - КоАП) предусматривается ответственность за нарушение требований правил осуществления государственных закупок в части неприменения критериев, влияющих на конкурсное ценовое предложение, а равно их неправильный расчет.
В пункте 243 Правил осуществления государственных закупок, утвержденных приказом Министра финансов РК от 11 декабря 2015 года № 648, установлены шесть критериев, применяемых при осуществлении государственных закупок способом конкурса, которые влияют на конкурсное ценовое предложение.
При этом возникает вопрос, если при осуществлении государственных закупок способом конкурса, к примеру, были частично применены критерии, влияющие на конкурсное ценовое предложение, будет ли такое деяние охватываться диспозицией части шестой статьи 207 КоАП?
Следуя буквальному значению, деяние в виде частичного применения критериев, влияющих на конкурсное ценовое предложение, прямо не охватывается частью шестой статьи 207 КоАП, поскольку в таком случае критерии применены, хоть и не все, и по ним произведен корректный расчет.
Согласно пункту 3 статьи 24 Закона РК «О правовых актах», текст нормативного правового акта излагается с соблюдением норм литературного языка, юридической терминологии и юридической техники, его положения должны быть предельно краткими, содержать четкий и не подлежащий различному толкованию смысл. Текст нормативного правового акта не должен содержать положения декларативного характера, не несущие смысловой и правовой нагрузки.
Принимая во внимание то, что указанный пример может иметь место на практике и отсутствие в таком случае однозначного понимания, в диспозиции части шестой статьи 207 КоАП возникает такой фактор риска, как правовой пробел, который может быть причиной для злоупотребления должностными полномочиями, получения взятки, бездействия по службе.
Рекомендации:
Рекомендуется диспозицию части шестой статьи 207 КоАП изложить в следующей редакции:
«6. Нарушение требований правил осуществления государственных закупок в части неприменения или неполного применения критериев, влияющих на конкурсное ценовое предложение, а равно их неправильный расчет
Фактор 2 Статья 207 ч. восьмая
Текст проблемной нормы:
8. Неразделение при осуществлении государственных закупок товаров, работ, услуг на лоты по их однородным видам и месту их поставки (выполнения, оказания), за исключением случаев, предусмотренных правилами осуществления государственных закупок, -
Замечания:
Частью восьмой статьи 207 КоАП предусматривается ответственность за неразделение при осуществлении государственных закупок товаров, работ, услуг на лоты по их однородным видам и месту их поставки (выполнения, оказания), за исключением случаев, предусмотренных правилами осуществления государственных закупок.
При этом в действующих Правилах осуществления государственных закупок не предусмотрены случаи, на которые не распространяется требование о разделении товаров, работ, услуг на лоты по их однородным видам и месту их поставки (выполнения, оказания).
Такие случаи ранее предусматривались, которые были исключены приказом Министра финансов РК от 14 января 2022 года № 35. В этой связи в диспозиции части восьмой статьи 207 КоАП необоснованно используется оговорка о наличии исключений, предусмотренных Правилами осуществления государственных закупок, что может быть причиной для злоупотребления или введения в заблуждение при рассмотрении дела об административном правонарушении.
Таким образом, в диспозиции части восьмой статьи 207 КоАП возникает такой фактор риска, как ошибочные отсылочные и бланкетные нормы, который может быть основанием для злоупотребления должностными полномочиями.
Рекомендации:
Рекомендуется диспозицию части восьмой статьи 207 КоАП изложить в следующей редакции:
«8. Неразделение при осуществлении государственных закупок товаров, работ, услуг на лоты по их однородным видам и месту их поставки (выполнения, оказания),
Фактор 3 Статья 207 ч. десятая
Текст проблемной нормы:
10. Необращение или несвоевременное обращение заказчика, организатора либо единого организатора в суд с иском о признании потенциальных поставщиков или поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок в случае предоставления потенциальным поставщиком или поставщиком недостоверной информации по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на конкурсное ценовое предложение, -
Замечания:
Согласно части второй пункта 4 статьи 12 Закона РК «О государственных закупках» в случае, если потенциальный поставщик или поставщик, предоставил недостоверную информацию по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на конкурсное ценовое предложение, организатор государственных закупок, единый организатор государственных закупок, заказчик либо уполномоченный орган обязаны не позднее тридцати календарных дней со дня, когда им стало известно о факте нарушения потенциальным поставщиком или поставщиком законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, обратиться с иском в суд о признании такого потенциального поставщика или поставщика недобросовестным участником государственных закупок.
Вместе с тем, в предлагаемой диспозиции части девятой статьи 207 КоАП в качестве субъекта административного правонарушения не указывается уполномоченный орган, который также обязан обратиться в суд с иском в случае, если ему стало известно о факте нарушения со стороны потенциального поставщика или поставщика.
В этой связи в диспозиции часть девятой статьи 207 КоАП возникает правовой пробел, который может быть причиной бездействия власти.
Рекомендации:
В целях приведения в соответствие с материальной нормой, диспозицию части девятой статьи 207 КоАП рекомендуется изложить в следующей редакции: «10. Необращение или несвоевременное обращение заказчика, организатора, единого организатора либо уполномоченного органа в суд с иском о признании потенциальных поставщиков или поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок в случае предоставления потенциальным поставщиком или поставщиком недостоверной информации по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на конкурсное ценовое предложение, -
Фактор 4 Статья 207 ч. одиннадцатая
Текст проблемной нормы:
11. Необращение или несвоевременное обращение заказчика в суд с иском о признании потенциальных поставщиков или поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок в случаях:
1) неисполнения поставщиком обязательств по заключенному с ним договору о государственных закупках;
2) ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств по заключенному с ним договору о государственных закупках, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, -
Замечания:
Согласно части третьей пункта 4 статьи 12 Закона РК «О государственных закупках» в случае, если поставщик не исполнил либо ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по заключенным с ними договорам о государственных закупках, заказчик обязан не позднее тридцати календарных дней со дня, когда ему стало известно о факте нарушения поставщиком законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, обратиться с иском в суд о признании такого поставщика недобросовестным участником государственных закупок, за исключением случаев, которые в совокупности удовлетворяют следующим условиям:
1) выплаты поставщиком неустойки (штрафа, пени);
2) полного исполнения договорных обязательств;
3) отсутствия ущерба, причиненного заказчику.
Таким образом, указанная норма Закона устанавливает требование заказчику по обращению в суд в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения поставщиком своих обязательств по заключенному с ним договору о государственных закупках, за исключением случаев, перечисленных выше. Вместе с тем, в диспозиции части одиннадцатой статьи 207 КоАП необоснованно указан потенциальный поставщик, а также из ее буквального значения можно понять, что исключения, предусмотренные частью третьей пункта 4 статьи 12 Закона РК «О государственных закупках», принимаются во внимание только в случае ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств по заключенному с ним договору о государственных закупках, так как неисполнение поставщиком обязательств по заключенному с ним договору о государственных закупках выделено в отдельный подпункт.
В этой связи, в рассматриваемой диспозиции усматривается такой фактор риска, коллизия норм права, которая может быть основанием для злоупотребления должностными полномочиями и совершения иных коррупционных правонарушений.
Рекомендации:
Рекомендуется диспозицию части одиннадцатой статьи 207 КоАП изложить в следующей редакции:
«11. Необращение или несвоевременное обращение заказчика в суд с иском о признании поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок в случаях неисполнения либо ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств по заключенному с ним договору о государственных закупках, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, -».
Фактор 5 Статья 207 ч. двенадцатая
Текст проблемной нормы:
12. Осуществление государственных закупок способом из одного источника путем прямого заключения договора о государственных закупках в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, а равно приобретение товаров, работ, услуг, не предусмотренных в утвержденном годовом плане государственных закупок (предварительном годовом плане государственных закупок), за исключением случаев, предусмотренных правилами осуществления государственных закупок, -
Замечания:
Поправкой в часть двенадцатую статьи 207 КоАП, предлагается слова «законодательством Республики Казахстан о государственных закупках» заменить словами «правилами осуществления государственных закупок».
Вместе с тем, в действующих Правилах осуществления государственных закупок, утвержденных приказом Министра финансов РК от 11 декабря 2015 года № 648, не предусмотрены случаи, при которых допускается приобретение товаров, работ, услуг, не предусмотренных в утвержденном годовом плане государственных закупок (предварительном годовом плане государственных закупок). Такие случаи по сей день предусмотрены в Законе РК «О государственных закупках».
Согласно обоснованию разработчика, поправки связаны с тем, что все процедурные положения закупок предлагается установить на уровне Правил осуществления государственных закупок. При этом на портале открытых НПА не обнаружен законопроект, которым параллельно вносились бы соответствующие поправки в Закон РК «О государственных закупках».
Кроме того, согласно статье 3 Закона РК «О государственных закупках», законодательство РК о государственных закупках основывается на Конституции РК и состоит из норм Гражданского кодекса РК, настоящего Закона и иных нормативных правовых актов РК. В силу подпункта 16) статьи 1 Закона РК «О правовых актах», под законодательством Республики Казахстан понимается совокупность нормативных правовых актов, принятых в установленном порядке.
Тем самым, законодательство РК о государственных закупках включает в себя и правила осуществления государственных закупок. В этой связи, отсутствует необходимость в предлагаемой поправке, которая не несет за собой какую-либо правовую нагрузку.
Поскольку в действующих Правилах осуществления государственных закупок отсутствуют необходимые нормы для полноценного применения части двенадцатой статьи 207 КоАП, предлагаемая редакция позволяет необоснованно привлекать к ответственности поставщика, а также учитывая отсутствие правовой необходимости в предлагаемой поправке, создается такой фактор риска, как ошибочные отсылочные и бланкетные нормы, который может быть причиной для злоупотребления должностными полномочиями либо превышения власти или должностных полномочий.
Рекомендации:
Рекомендуется сохранить действующую редакцию диспозиции части двенадцатой статьи 207 КоАП.
Фактор 6 Статья 207 ч. четырнадцатая
Текст проблемной нормы:
14. Неразмещение или несвоевременное размещение годового плана государственных закупок (предварительного годового плана государственных закупок) или внесенных изменений и (или) дополнений в годовой план государственных закупок (предварительный годовой план государственных закупок) на веб-портале государственных закупок, за исключением сведений, составляющих государственные секреты в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственных секретах и (или) содержащих информацию ограниченного распространения, а равно утверждение (уточнение) годового плана государственных закупок в объеме, не соответствующем бюджету (плану развития) или индивидуальному плану финансирования в совокупности по спецификам экономической классификации (статьям расходов), по которым требуются заключения договоров о государственных закупках, -
Замечания:
Согласно пункту 4 статьи 5 Закона РК «О государственных закупках», не допускается утверждение (уточнение) годового плана государственных закупок в объеме, не соответствующем бюджету (плану развития), выделенным деньгам из Фонда поддержки инфраструктуры образования в соответствии с законодательством Республики Казахстан или индивидуальному плану финансирования в совокупности по спецификам экономической классификации (статьям расходов), по которым требуется заключение договоров о государственных закупках.
Однако, рассматриваемый состав административного правонарушения, по непонятной причине, не охватывает такое деяние, как утверждение (уточнение) годового плана государственных закупок в объеме, не соответствующем выделенным деньгам из Фонда поддержки инфраструктуры образования в соответствии с законодательством РК.
Тем самым, указанный непоследовательный подход к установлению административной ответственности создает благоприятное условие для утверждения (уточнения) годового плана государственных закупок в объеме, не соответствующем выделенным деньгам из Фонда поддержки инфраструктуры образования в соответствии с законодательством РК, поскольку за такое деяние не предусматривается мера воздействия.
Возможно, что указанное сложилось вследствие простого упущения, возможно и то, что такой подход сделан намеренно.
В этой связи, налицо наличие правового пробела, который может быть причиной для злоупотребления должностными полномочиями, бездействия власти и иных коррупционных правонарушений.
Рекомендации:
Рекомендуется диспозицию части двенадцатой статьи 207 КоАП изложить в следующей редакции:
«14. Неразмещение или несвоевременное размещение годового плана государственных закупок (предварительного годового плана государственных закупок) или внесенных изменений и (или) дополнений в годовой план государственных закупок (предварительный годовой план государственных закупок) на веб-портале государственных закупок, за исключением сведений, составляющих государственные секреты в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственных секретах и (или) содержащих информацию ограниченного распространения, а равно утверждение (уточнение) годового плана государственных закупок в объеме, не соответствующем бюджету (плану развития), выделенным деньгам из Фонда поддержки инфраструктуры образования в соответствии с законодательством Республики Казахстан или индивидуальному плану финансирования в совокупности по спецификам экономической классификации (статьям расходов), по которым требуются заключения договоров о государственных закупках, -».
ЭКСПЕРТ 2 АБЖАНОВА ЖАНСАЯ САКЕНОВНА
Фактор 1
Текст проблемной нормы:
Статья 1. Внести в Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года следующие изменения:
1) статьи 207 и 207-1 изложить в следующей редакции:
«Статья 207. Нарушение законодательства Республики Казахстан о государственных закупках и правил осуществления государственных закупок
10. Необращение или несвоевременное обращение заказчика, организатора либо единого организатора в суд с иском о признании потенциальных поставщиков или поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок в случае предоставления потенциальным поставщиком или поставщиком недостоверной информации по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на конкурсное ценовое предложение, -
влечет штраф на должностных лиц в размере тридцати месячных расчетных показателей.
Замечания:
Проектом предусматривается внести изменение в редакцию пункта 10 статьи 207 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях», однако предлагаемая редакция противоречит пункту 4 статьи 12 Закона Республики Казахстан «О государственных закупках», которым установлено: в случае, если потенциальный поставщик или поставщик, предоставил недостоверную информацию по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на конкурсное ценовое предложение, организатор государственных закупок, единый организатор государственных закупок, заказчик либо уполномоченный орган обязаны не позднее тридцати календарных дней со дня, когда им стало известно о факте нарушения потенциальным поставщиком или поставщиком законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, обратиться с иском в суд о признании такого потенциального поставщика или поставщика недобросовестным участником государственных закупок. Таким образом, в норме необходимо также закрепить ответственность уполномоченного органа наряду с заказчиком, организатором и единым организатором, за необращение или несвоевременное обращение в суд с иском о признании потенциальных поставщиков или поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок.
Фактором коррупционных рисков является коллизия норм права в проекте нормативного правового акта, которая затрудняет правоприменительный процесс и позволяет применять нормы, выгодные одному из участников правоотношения, что существенно повышает вероятность совершения коррупционных правонарушений, в том числе, вследствие получения взятки или иной выгоды.
Рекомендации:
Доработать редакцию нормы с учетом положений пункта 4 статьи 12 Закона Республики Казахстан «О государственных закупках».
ЭКСПЕРТ 3 Олжас Жиенбаевич Жукенов
Фактор 1 Статья 207
Текст проблемной нормы:
1. Нарушение требований законодательства Республики Казахстан о государственных закупках и правил осуществления государственных закупок к конкурсной документации (аукционной документации) либо в размещаемой информации при осуществлении государственных закупок способом запроса ценовых предложений путем установления любых не измеряемых количественно и (или) неадминистрируемых требований к потенциальным поставщикам либо указания на характеристики, определяющие принадлежность приобретаемых товаров, работ, услуг отдельным потенциальным поставщикам, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, -
влечет штраф на должностных лиц в размере пятидесяти месячных расчетных показателей.
2. Не рассмотрение либо несвоевременное рассмотрение замечаний к проекту конкурсной документации (аукционной документации), запросов о разъяснении положений конкурсной документации (аукционной документации), поступивших в рамках предварительного обсуждения проекта конкурсной документации (аукционной документации), а равно не размещение либо несвоевременное размещение на веб-портале государственных закупок протокола предварительного обсуждения проекта конкурсной документации (аукционной документации) при наличии к ним замечаний и запросов о разъяснениях, а также текста конкурсной документации (аукционной документации), за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках и правилами осуществления государственных закупок, -
влекут штраф на должностных лиц в размере тридцати месячных расчетных показателей.
7. Признание потенциального поставщика и (или) привлекаемых им субподрядчиков (соисполнителей) работ либо услуг несоответствующими квалификационным требованиям и (или) требованиям конкурсной документации (аукционной документации) по основаниям, не предусмотренным законодательством Республики Казахстан о государственных закупках и правилами осуществления государственных, -
влечет штраф на должностных лиц в размере ста месячных расчетных показателей.
Замечания:
В предлагаемой проектом редакции ряд пунктов статьи 207 КоАП дополнен ссылкой на правила осуществления государственных закупок.
При этом в ряде структурных элементов (пункты 1, 2, 7) термин «правила осуществления государственных закупок» используется наряду с термином «законодательство о государственных закупках», хотя согласно подпункту 16) статьи 1 Закону РК «О правовых актах» (далее - Закон о ПА) под «законодательством» в той или иной области понимается совокупность всех нормативных правовых актов этой области. Таким образом, «правила», согласно подпункту 5) пункта 3 статьи 7 того же Закона о ПА, будучи производным нормативным правовым актом, является частью законодательства.
Соответственно, правила осуществления государственных закупок - это часть законодательства РК о государственных закупках.
В этой связи неясно, с какой целью в пункты 1, 2, 7 статьи 207 КоАП вносятся подобные дополнения, которые не изменяют действие норм права, поскольку очевидно, что при ссылке одновременно на общее (законодательство) и частное (правила) правовые последствия будут одинаковыми, как если была бы ссылка только на законодательство (то есть в действующей редакции), поскольку правила тоже являются его частью.
Несмотря на это, в сравнительной таблице приведено следующее обоснование предлагаемой поправке: «Вместе с тем, все процедурные положения закупок предлагается установить на уровне Правил осуществления государственных закупок. Это позволит придать гибкость законодательства о госзакупках, а также исключить чрезмерную зарегламентированность процедур закупок на уровне Закона».
Очевидно, что обозначенные в обосновании к проекту цели в данном случае недостижимы, что может свидетельствовать об их ложности. При этом для согласования и принятия данных норм затрачиваются бюджетные средства.
В соответствии с Методическими рекомендациями по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утвержденных приказом Председателя Агентства по противодействию коррупции РК от 19 августа 2020 года № 268, фактором коррупционных рисков является несовпадение в анализируемом проекте нормативного правового акта продекларированных и закрепленных целей и приоритетов.
Рекомендации:
Оставить пункты 1, 2, 7 статьи 207 КоАП в действующей редакции.
Фактор 2 Статья 207 п. 3, 4, 5, 6, 7, 8, 12
Текст проблемной нормы:
Замечания:
В пунктах 3, 4, 5, 6, 7, 8, 12 статьи 207 КоАП ссылка на законодательство о государственных закупках была заменена ссылкой на правила. При этом стоит отметить, что подобная подмена общего на частное может стать причиной того, что в случае нарушения требований иных нормативных правовых актов уполномоченный орган не будет иметь возможности применить санкции к нарушителю, поскольку в предлагаемой редакции речь идет только о нарушении требований правил. В связи с чем образуется пробел правового регулирования, выраженный в отсутствии возможности привлечения к административной ответственности нарушителей требований законодательства в области государственных закупок, не предусмотренных правилами, который может быть использован в коррупционных целях.